要旨 ：被訴侵權(quán)標(biāo)識(shí)并非直接使用證明商標(biāo)，而僅使用證明商標(biāo)包含的地理標(biāo)志的商標(biāo)侵權(quán)案件，為一般侵權(quán)糾紛，應(yīng)遵循“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”的民事訴訟證據(jù)一般規(guī)則，原告應(yīng)對(duì)被訴侵權(quán)商品原產(chǎn)地不是地理標(biāo)志指示地等侵權(quán)事實(shí)承擔(dān)初步的舉證責(zé)任。被告提出正當(dāng)使用地名抗辯的，應(yīng)對(duì)商品原產(chǎn)地承擔(dān)舉證責(zé)任，其證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)有別于合法來(lái)源抗辯。但被告的該項(xiàng)抗辯并不當(dāng)然轉(zhuǎn)移舉證責(zé)任，人民法院仍應(yīng)首先綜合審查認(rèn)定原告是否完成初步的舉證責(zé)任，再按照《商標(biāo)法》關(guān)于商標(biāo)的使用、商標(biāo)近似侵權(quán)的相關(guān)規(guī)定，依法認(rèn)定是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。認(rèn)定被訴侵權(quán)標(biāo)識(shí)與證明商標(biāo)構(gòu)成近似、容易導(dǎo)致混淆，應(yīng)以容易導(dǎo)致相關(guān)公眾對(duì)商品的原產(chǎn)地等特定品質(zhì)產(chǎn)生誤認(rèn)作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

案 情

上訴人（一審被告）：深圳前海品味真酷科技有限公司（下稱品味真酷公司）

被上訴人（一審原告）：舟山市水產(chǎn)流通與加工行業(yè)協(xié)會(huì)（下稱舟山水產(chǎn)協(xié)會(huì)）

舟 山 水 產(chǎn) 協(xié) 會(huì) 訴 稱， 該 會(huì) 系 第 5020381 號(hào)、第 7481931 號(hào)證明商標(biāo)的注冊(cè)人。品味真酷公司在拼多多平臺(tái)經(jīng)營(yíng)的“海里囤海鮮”店鋪銷售帶魚商品時(shí)，使用“舟山野生帶魚批發(fā)”“舟山大帶魚”“舟山帶魚新鮮冷凍”等文字進(jìn)行廣告宣傳。被訴侵權(quán)商品冰凍帶魚與證明商標(biāo)核定使用的帶魚（非活的）、帶魚片屬于同一種商品。因前述產(chǎn)品產(chǎn)自日照，并非舟山，品味真酷公司構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。其訴請(qǐng)判令品味真酷公司 ：（1）立即停止生產(chǎn)、銷售帶有與第 5020381 號(hào)、第 7481931 號(hào)證明商標(biāo)相同或者近似標(biāo)識(shí)的帶魚產(chǎn)品 ；（2）賠償經(jīng)濟(jì)損失、支付維權(quán)合理開支共計(jì)人民幣 10 萬(wàn)元（以下幣種均為人民幣）；（3）品味真酷公司負(fù)擔(dān)本案訴訟費(fèi)。

品味真酷公司辯稱，網(wǎng)店銷售帶魚均產(chǎn)自舟山，其使用“舟山野生帶魚批發(fā)”“舟山大帶魚”“舟山帶魚新鮮冷凍”系正當(dāng)使用舟山地名，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

第5020381號(hào)證明商標(biāo)核定使用商品為第29類，包括帶魚（非活的）、帶魚片，有效期自 2009 年 2 月 21 日至 2019 年 2 月 20 日，經(jīng)續(xù)展該商標(biāo)有效期至 2029 年 2 月 20 日 ；第 7481931 號(hào) 證明商標(biāo)核定使用商品為第 29 類，包括帶魚（非活的）、帶魚片，有效期自 2009 年 12 月 14 日至 2019 年 12 月 13 日，經(jīng)續(xù)展該商標(biāo)有效期至 2029 年 12 月 13 日。上述商標(biāo)的注冊(cè)人均為舟山水產(chǎn)協(xié)會(huì)。

品味真酷公司在拼多多平臺(tái)經(jīng)營(yíng)的“海里囤海鮮”店鋪銷售帶魚商品時(shí)，使用“舟山野生帶魚批發(fā)”“舟山大帶魚”“舟山帶魚新鮮冷凍”等文字進(jìn)行廣告宣傳。被訴侵權(quán)商品冰凍帶魚與證明商標(biāo)核定使用的帶魚（非活的）、帶魚片屬于同一種商品。

舟山水產(chǎn)協(xié)會(huì)主張涉案帶魚產(chǎn)地是日照，其一審提交以下證據(jù) ：（1）網(wǎng)頁(yè)信息 ：“商品詳情”標(biāo)明，商品品牌為“一鍋海鮮”，產(chǎn)地為“中國(guó)大陸 / 山東省 / 日照市”；（2）其委托代理人與客服的網(wǎng)上聊天記錄 ：委托代理人向店鋪發(fā)送帶魚商品鏈接后，客服回復(fù)“東海舟山帶魚，海魚的味道……”，代理人接著詢問(wèn) ：“你好，咱們這個(gè)帶魚產(chǎn)地是日照是嗎？”客服回復(fù) ：“是的呢”。舟山水產(chǎn)協(xié)會(huì)未購(gòu)買帶魚產(chǎn)品實(shí)物作為證據(jù)。

品味真酷公司主張其僅為銷售商，涉案帶魚產(chǎn)自舟山，其一審提交《海水產(chǎn)品購(gòu)銷合同》《采購(gòu)訂單》《舟山市鴻創(chuàng)水產(chǎn)有限公司證明》、收購(gòu)單等證據(jù)。

審 判

深圳前海合作區(qū)人民法院一審認(rèn)為 ：品味真酷公司辯稱其帶魚產(chǎn)品確系產(chǎn)自舟山，由舟山市贏海水產(chǎn)有限公司供貨，但其提供的證據(jù)不足以證明涉案商品均確系產(chǎn)自舟山的帶魚，也無(wú)法證明該司可在其供貨帶魚上合法使用第 7481931 號(hào)、第 5020381 號(hào)證明商標(biāo)，對(duì)品味真酷公司的抗辯，不予支持。綜上，品味真酷公司的行為構(gòu)成在同種商品上使用與舟山水產(chǎn)協(xié)會(huì)注冊(cè)商標(biāo)近似的標(biāo)識(shí)并容易導(dǎo)致混淆，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。據(jù)此判決 ：一、品味真酷公司于判決生效之日起十日內(nèi)向舟山水產(chǎn)協(xié)會(huì)賠償經(jīng)濟(jì)損失、支付維權(quán)合理開支共計(jì) 50000 元；二、駁回舟山水產(chǎn)協(xié)會(huì)的其他訴訟請(qǐng)求。

宣判后，品味真酷公司不服一審判決，向廣東省深圳市中級(jí)人民法院提起上訴。該院認(rèn)為 ：本案為侵害商標(biāo)權(quán)糾紛，為一般侵權(quán)糾紛，應(yīng)適用“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”民事訴訟證據(jù)的一般規(guī)則，即舟山水產(chǎn)協(xié)會(huì)應(yīng)對(duì)侵權(quán)事實(shí)承擔(dān)初步的舉證責(zé)任。綜合本案雙方當(dāng)事人的舉證情況，舟山水產(chǎn)公司的主張理?yè)?jù)不足，對(duì)其訴訟請(qǐng)求，應(yīng)予全部駁回。該院于 2022 年 4 月 1 日作出（2021）粵 03 民終 38576 號(hào)民事判決：一、撤銷 (2020) 粵 0391 民初 8989 號(hào)民事判決 ；二、駁回舟山水產(chǎn)協(xié)會(huì)的全部訴訟請(qǐng)求。

重點(diǎn)評(píng)析

證明商標(biāo)是指由對(duì)某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。涉案證明商標(biāo)為“圖形 + 文字 + 拼音”的組合商標(biāo)，包含“舟山帶魚”地理標(biāo)志，用于證明：（1）帶魚的原產(chǎn)地為浙江舟山海域 ；（2）帶魚的特定品質(zhì)主要由浙江舟山海域的自然因素所決定 ；（3）使用該商標(biāo)的帶魚商品具有《“舟山帶魚”證明商標(biāo)使用管理規(guī)則》中所規(guī)定的特定品質(zhì)。需要明確的是，首先，舟山水產(chǎn)協(xié)會(huì)作為商標(biāo)注冊(cè)人，對(duì)于其商品符合前述 1-3 標(biāo)準(zhǔn)的自然人、法人或者其他組織要求使用該證明商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)允許。但未經(jīng)許可，他人不能直接在帶魚商品上使用證明商標(biāo)。證明商標(biāo)作為注冊(cè)商標(biāo)，注冊(cè)人依法享有排他權(quán)。其次，雖沒(méi)有向注冊(cè)人提出使用證明商標(biāo)的要求，但其商品確產(chǎn)于浙江舟山海域的自然人、法人或者其他組織，有權(quán)正當(dāng)使用證明商標(biāo)中的“舟山”地名及“舟山帶魚”地理標(biāo)志。再次，對(duì)于其商品并非產(chǎn)于浙江舟山海域的自然人、法人或者其他組織在商品上標(biāo)注“舟山帶魚”地理標(biāo)志的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照《商標(biāo)法》關(guān)于商標(biāo)的使用、商標(biāo)近似侵權(quán)的相關(guān)規(guī)定，依法認(rèn)定是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

（一）商標(biāo)的使用

商標(biāo)的使用是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為。本案中，品味真酷公司在帶魚商品銷售圖片上使用“舟山野生帶魚批發(fā)”“舟山大帶魚”“舟山帶魚新鮮冷凍”等文字。有觀點(diǎn)認(rèn)為，商品來(lái)源僅指商標(biāo)所指示的商品提供者的來(lái)源。注冊(cè)商標(biāo)中含有的地名，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。因證明商標(biāo)的注冊(cè)人不得在自己提供的商品上使用該證明商標(biāo)，故證明商標(biāo)不具有指示商品來(lái)自注冊(cè)人的功能。被訴侵權(quán)標(biāo)識(shí)均在指示產(chǎn)地，系使用地名，并非用于識(shí)別商品提供者，不構(gòu)成商標(biāo)性使用。

1、對(duì)商品來(lái)源的理解應(yīng)結(jié)合證明商標(biāo)制度的法理作擴(kuò)大解釋

筆者認(rèn)為，商品來(lái)源既包括商品提供者，亦包括產(chǎn)地，不能僅狹義理解為前者，否則被告使用證明商標(biāo)中的地理標(biāo)志均為使用地名，均不構(gòu)成商標(biāo)的使用。這將意味著前述使用行為均不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，僅需考慮是否構(gòu)成對(duì)地名的正當(dāng)使用 ；如標(biāo)注產(chǎn)地不實(shí)，最多依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定的“虛假宣傳”予以規(guī)制。那么，包含地理標(biāo)志的證明商標(biāo)制度將會(huì)形同虛設(shè)，對(duì)其保護(hù)會(huì)落空。